Поширені помилки у відповідності для підприємців Web3: вихід проекту за кордон не означає відповідність

З 2021 року багато Web3 проектів заявили про припинення надання послуг на материковому Китаї та перенесення бізнесу за кордон. Проте насправді все ще існує чимало криптовалютних компаній, які продовжують надавати послуги користувачам материкового Китаю.

Водночас деякі розробники Web2 розглядають можливість переходу до Web3. На відміну від ветеранів Web3, ці потенційні учасники більше зосереджені на легітимності проекту, сподіваючись спочатку визначити юридичні межі та ефективно контролювати ризики, перш ніж вирішити, чи варто входити.

Незалежно від того, чи це учасники Web3, які вже зайшли в цю сферу, чи інженери та керівники розробки, які готуються перейти з Web2, на початковому етапі проекту всі вони стикаються з однією спільною проблемою: де має бути розташований проект?

Враховуючи високий рівень регуляції з боку материкового Китаю щодо Web3, особливо інноваційних проектів з фінансовими характеристиками, багато стартап-команд схиляються до "виходу проекту за кордон" — обираючи місце реєстрації за кордоном, а технічні команди розподіляючи по Гонконгу, Сінгапуру, Південно-Східній Азії та ін.

На думку технічних засновників або технічних керівників проектів Web3, такий спосіб "реєстрації за кордоном + віддаленого розгортання" здається природно має перевагу у "Відповідності" — проект не реалізується в Китаї, отже, він природно не підпадає під китайські юридичні обмеження.

Але реальність набагато складніша, ніж уявлення. Згідно з досвідом юридичної команди, яка останніми роками представляла інтереси в багатьох кримінальних справах, навіть якщо проектна структура знаходиться за кордоном, якщо вона порушує законодавчі межі Китаю, все ще існує високий ризик бути притягнутим до відповідальності.

Отже, ця стаття має на меті допомогти технічним рішенням у командах стартапів Web3 зрозуміти одне ключове питання: чому "проекти за кордоном" також можуть викликати юридичні ризики в Китаї?

Логіка виживання в умовах регулювання

Для більшості підприємців найголовніше на початку – це "вижити спочатку". Відповідність здається важливою, але на ранніх етапах, коли ресурси обмежені, а темп терміновий, часто відходить на другий план.

Але ті підприємці, які мають далекоглядні плани, звертають увагу на регуляторну політику раніше, розуміють правові межі, визначають, що можна робити, а що не можна, і таким чином вирішують, як слід будувати проект і де його реалізувати.

Інакше наслідки можуть бути дуже серйозними. Один з Web3 проектів пройшов шлях від народження до загибелі всього за 13 днів, що є типовим негативним прикладом в умовах високого регуляторного тиску.

Які ключові регуляторні документи щодо Web3 наразі існують в Китаї, які технічні керівники проектів повинні ретельно вивчити? З точки зору запобігання кримінальним ризикам, слід звернути увагу на ці два.

• Опубліковане в 2017 році "Повідомлення про запобігання ризикам фінансування через випуск токенів" ("94 повідомлення")
• Випущене у 2021 році "Повідомлення про подальше запобігання та усунення ризиків спекуляції на торгівлі віртуальними валютами" ("924 повідомлення")

Центральний зміст цих двох політичних документів полягає в тому, що: забороняється первинне розміщення токенів (ICO) та чітко визнається, що діяльність, пов'язана з віртуальними валютами, є незаконною фінансовою діяльністю.

Особливо повідомлення 924, яке прямо називають "найсильнішим регуляторним документом". Воно не лише чітко вказує на незаконність торгівлі віртуальними валютами, але й ясно зазначає, що "іноземні платформи для торгівлі віртуальними валютами, які займаються відповідною діяльністю, також не можуть надавати послуги жителям Китаю".

Саме тому більшість Web3 проектів вибирають "вихід на міжнародний ринок" для уникнення ризиків.

Але виникає питання: чи дійсно проєкт вийшов на міжнародний рівень, і чи дійсно це безпечно?

Роз'яснення поширених помилок технічних директорів

Багато проектів на початковому етапі активно консультуються з юристами: де слід зареєструвати компанію? Вибрати Кайманові острови, BVI чи Сінгапур? Створити фонд чи материнську та дочірню компанію? Ці питання здаються стратегією компанії, але насправді за ними часто стоїть основна гіпотеза — вважається, що "реєстрація за кордоном дозволяє уникнути китайського законодавства".

Але, згідно з досвідом юридичної команди, яка представляє кілька кримінальних справ, необхідно чітко зазначити: хоча офшорна структура дійсно має значення в аспектах ізоляції комерційних ризиків, оптимізації оподаткування та капітальних операцій, вона не може слугувати щитом від кримінальної відповідальності за китайським законодавством.

Іншими словами, функція офшорної структури - це "комерційна ізоляція", а не "кримінальний захист". Її основна ефективність проявляється в:

• Уникнути обмежень законодавства про цінні папери з боку регуляторних органів, таких як США;
• Уникати подвійного оподаткування, оптимізувати глобальні податкові угоди;
• Реалізація зручностей на капітальному рівні, таких як опціонні стимули, проектування фінансової структури тощо;
• Розмежування обліку та відповідальності з юридичними особами на території Китаю.

Але якщо сам проект пов'язаний з діями, які прямо заборонені китайським законодавством, такими як незаконна діяльність, організація азартних ігор, відмивання грошей, пірамідальні схеми тощо, навіть якщо компанія зареєстрована за кордоном, відповідно до принципів "територіальної юрисдикції" або "особистої юрисдикції" в нашому кримінальному праві, китайські судові органи все ще мають право притягувати до відповідальності.

Щодо того, чи дійсно будуть притягнуті до відповідальності, це належить до "імовірнісного ризику".

Тому, коли юристи консультують замовника щодо структурного дизайну проекту, вони зазвичай спочатку повертаються до самого проекту, детально вивчають його бізнес-модель, фінансові потоки, цільову аудиторію, а не починають з обговорення реєстрації, де і як побудувати структуру. Лише зрозумівши сутність проекту, можна оцінити, чи має він відповідність, і лише тоді можна надати найбільш доцільні рішення для вирішення проблем.

Кілька важливих вимірів "Проникливого правозастосування"

У повсякденній роботі часто виникають подібні запитання:

• Я можу встановити проект на Кайманах або в Сінгапурі, чи це можливо?
• Якщо сервер проєкту знаходиться за кордоном і не відкритий для китайських користувачів, чи це означає, що немає проблем?
• Я лише технічний консультант/аутсорсингова розробка, не беру участі в операціях і не маю справи з фінансами, чи буде ще ризик?
• Я знайшов іноземного друга, щоб бути формальним засновником команди, а сам я займаюся закулісною роботою, чи не безпечніше це?
• Я в білому документі заявляю "не надавати послуги китайським користувачам", чи означає це, що я звільнений від відповідальності?

Ці проблеми насправді відображають одну основну помилку — недостатнє розуміння "проникливого правозастосування" судових органів нашої країни.

Термін "прозорий контроль" можна зрозуміти з двох основних принципів: принцип територіальності та принцип особи.

Принцип територіальності: навіть якщо проект зареєстровано за кордоном, але якщо існують наступні умови, він може вважатися "дія відбулася на території країни", що активує китайське законодавство:

• Користувачі проекту в основному походять з Китаю (, такі як створення китайської спільноти, просування проекту серед китайців тощо );
• Ядро проекту або технічна команда розташовані на території Китаю;
• Існує просування в країні, бізнес-співпраця, розрахункові та інші види діяльності ( навіть через аутсорсингові компанії або агенції ).

Принцип особистості: відповідно до статті 7 Кримінального кодексу Китаю, громадяни Китаю, які за межами країни вчиняють дії, що підпадають під кримінальну відповідальність згідно з нашим законодавством, також можуть бути притягнуті до відповідальності.

Наприклад, китайські розробники беруть участь у будівництві платформ для азартних ігор на блокчейні, платформ для збору коштів у віртуальних валютах, каналів для обміну OTC в Дубаї, і якщо вони порушать відповідні положення кримінального кодексу Китаю, все ще можуть бути піддані розслідуванню з боку китайських судових органів.

У типовому випадку, опублікованому у 2023 році Генеральною прокуратурою та Державним управлінням валютного контролю, особа створила незаконний обмінний веб-сайт (, через який віртуальні монети обмінювалися на юані та іноземну валюту ), за що суд визнав винним у незаконному веденні бізнесу та призначив п'ять років позбавлення волі.

Отже, "проникливе правозастосування" у сфері Web3 зазвичай проявляється в таких формах:

• Проникнення в реєстраційне місце: навіть якщо компанія зареєстрована на Кайманових островах, Британських Віргінських островах або в Сінгапурі, якщо користувач та операції знаходяться в Китаї, це все ще може бути визнано як "внутрішня злочинна діяльність";
• Технологічна ідентичність: навіть якщо технічний керівник зовні є лише консультантом або розробником, якщо існують такі дії, як подання коду, управління правами контракту, розподіл прибутків проекту, контроль над приватними ключами, його все ще можуть визнати "фактичним контролером";
• Проникнення в дані блокчейну: Регулятори можуть підтвердити, чи проект "обслуговує китайських користувачів" або чи пов'язаний із азартними іграми, шахрайством, відмиванням грошей та іншими незаконними ризиками через онлайновий прослідковування, аудит KYT, профілі користувачів тощо.

Для технічного керівника розуміння основної логіки "прозорого правозастосування" є першим кроком до забезпечення управління ризиками проекту.

Висновок

Багато людей вважають, що достатньо "вивести проект за кордон", щоб назавжди позбутися від контролю китайського законодавства. Але насправді, якщо проект ніколи не проходив оцінку юридичних ризиків, навіть якщо він розташований за кордоном, важко сказати, що він безпечний.

Сподіваюсь, що ця стаття зможе нагадати підприємцям та технічним керівникам у сфері Web3: чи має проект основу для відповідності, ключове не в тому, де він зареєстрований, а в тому, чи не порушує проект червоні лінії, визначені китайським законодавством.

Тільки на ранніх етапах, розглядаючи ідентифікацію ризиків як основне мислення, можна забезпечити дальший шлях проекту та його тривалість.