Les erreurs de conformité courantes des entrepreneurs Web3 : sortir un projet à l'étranger ne signifie pas conformité

Depuis 2021, de nombreux projets Web3 ont déclaré avoir cessé de fournir des services en Chine continentale et ont transféré leurs activités à l'étranger. Cependant, en réalité, de nombreuses entreprises de cryptographie continuent de fournir des services aux utilisateurs du continent.

En même temps, certains développeurs Web2 envisagent de passer au Web3. Par rapport aux vétérans du Web3, ces entrants potentiels se concentrent davantage sur la légitimité des projets et souhaitent décider s'ils entreront sur le marché sur la base de frontières légales claires et d'un contrôle efficace des risques.

Que ce soit pour les professionnels du Web3 déjà engagés ou pour les ingénieurs et responsables de développement qui se préparent à passer du Web2 au Web3, tous rencontrent au début d'un projet une question commune : où doit-on établir le projet ?

Compte tenu de la pression réglementaire élevée exercée par la Chine continentale sur le Web3, en particulier sur les projets innovants ayant des attributs financiers, de nombreuses équipes de start-up ont tendance à "exporter leurs projets" - en choisissant de s'enregistrer à l'étranger, avec des équipes techniques réparties à Hong Kong, à Singapour et dans d'autres régions d'Asie du Sud-Est.

Du point de vue des fondateurs techniques ou des responsables techniques des projets Web3, cette méthode de "enregistrement à l'étranger + déploiement à distance" semble naturellement avoir des avantages en matière de "Conformité" - le projet n'étant pas implanté en Chine, il n'est naturellement pas soumis aux limites légales chinoises.

Mais la réalité est beaucoup plus complexe que prévu. Selon l'expérience de l'équipe d'avocats qui a représenté de nombreux cas pénaux ces dernières années, même si la structure du projet est à l'étranger, dès qu'elle touche aux limites de la loi chinoise, il existe toujours un risque élevé d'être tenu responsable.

Ainsi, cet article vise à aider les décideurs techniques des équipes de start-up Web3 à comprendre une question clé : pourquoi "un projet à l'étranger" peut également déclencher des risques juridiques en Chine ?

Logique de survie dans un contexte de régulation

Pour la plupart des entrepreneurs, la demande essentielle au début est "survivre d'abord". La conformité semble importante, mais dans les phases initiales où les ressources sont limitées et le rythme est pressant, elle est souvent reléguée au second plan.

Mais les entrepreneurs ayant une vision à long terme prêteront plus tôt attention aux politiques de régulation, comprendront les limites légales, jugeront ce qu'ils peuvent faire et ce qu'ils ne peuvent pas faire, et décideront ainsi comment le projet doit être construit et où il doit être mis en œuvre.

Sinon, les conséquences de se retrouver dans une situation délicate peuvent être très graves. Il y a eu un projet Web3 qui est passé de la naissance à la mort en seulement 13 jours, ce qui en fait un exemple typique des effets néfastes d'un environnement de réglementation stricte.

Quels sont les documents réglementaires clés concernant le Web3 que les responsables techniques des projets en Chine doivent impérativement comprendre ? Du point de vue de la prévention des risques criminels, il suffit de se concentrer sur les deux suivants :

• L'"Annonce sur la prévention des risques de financement par l'émission de jetons" publiée en 2017 ("94 annonce")
• Notification sur la prévention et la gestion des risques liés à la spéculation sur les transactions de crypto-monnaies publiée en 2021 ("924 Notification")

L'esprit fondamental de ces deux documents politiques est : interdire l'ICO( des émissions initiales de jetons ) et reconnaître clairement les activités financières liées aux cryptomonnaies comme des activités financières illégales.

En particulier, la notification 924 est directement qualifiée par l'industrie de "document réglementaire le plus strict". Elle indique non seulement que les activités de trading de cryptomonnaies sont illégales, mais précise également que "les plateformes de trading de cryptomonnaies étrangères qui exercent des activités connexes ne doivent pas fournir de services aux résidents chinois".

C'est pourquoi la plupart des projets Web3 choisissent de "sortir" pour éviter les risques.

Mais le problème se pose : si le projet part vraiment à l'étranger, est-il vraiment en sécurité ?

Analyse des idées reçues courantes des responsables techniques

De nombreux projets consultent activement des avocats dès le début : dans quel pays devrait-on enregistrer la société ? Faut-il choisir les îles Caïmans, les BVI ou Singapour ? Faut-il créer une fondation ou une structure de société mère et de filiales ? Ces questions semblent relever de la stratégie d'entreprise, mais elles cachent souvent une hypothèse centrale : croire que "s'enregistrer à l'étranger permet d'éviter la législation chinoise".

Mais selon l'expérience de l'équipe d'avocats représentant plusieurs affaires pénales, il faut clairement indiquer : bien que la structure offshore ait effectivement un rôle dans l'isolation des risques commerciaux, l'optimisation fiscale et les opérations de capital, elle ne peut pas constituer un bouclier d'exemption face à la législation chinoise en matière de responsabilité pénale.

En d'autres termes, la fonction d'une structure offshore est "l'isolement commercial", et non "la protection pénale". Son utilité principale se manifeste par :

• Éviter les contraintes des lois sur les valeurs mobilières des autorités de régulation aux États-Unis et dans d'autres régions;
• Éviter la double imposition, optimiser l'arrangement fiscal mondial;
• Réaliser des incitations par options, concevoir des structures de financement et autres facilités au niveau du capital;
• Séparer les comptes et les responsabilités des entités situées en Chine.

Mais si le projet implique des activités expressément interdites par la loi chinoise, telles que la gestion illégale, l'ouverture de casinos, le blanchiment d'argent, le marketing de réseau, etc., même si la société est basée à l'étranger, selon les principes de "compétence territoriale" ou "compétence personnelle" du droit pénal chinois, les autorités judiciaires chinoises ont toujours le droit de tenir des responsables.

Quant à savoir s'il y aura vraiment des responsabilités, cela relève du "risque probabiliste".

Ainsi, lorsque les avocats consultent les parties prenantes du projet pour la conception structurelle, ils reviennent souvent au projet lui-même, afin de comprendre en détail son modèle commercial, ses voies de financement et ses utilisateurs, plutôt que de discuter immédiatement du lieu d'enregistrement ou de la structure à mettre en place. Ce n'est qu'en comprenant l'essence du projet qu'il est possible de juger s'il dispose d'une base de conformité et d'offrir les solutions les plus concrètes aux problèmes.

Quelques dimensions importantes de la "mise en œuvre de la loi par transparence"

Dans le cadre du travail quotidien, il est fréquent de rencontrer des questions similaires :

• Si je mets le projet aux îles Caïmans et à Singapour, est-ce que c'est bon ?
• Le serveur du projet est à l'étranger, et n'est pas ouvert aux utilisateurs chinois, cela signifie-t-il qu'il n'y a pas de problème?
• Je suis juste un consultant technique / développeur externalisé, je ne participe pas aux opérations, je ne touche pas aux fonds, y a-t-il encore des risques ?
• J'ai cherché un ami étranger pour être le fondateur nominal de l'équipe, tandis que je reste en coulisses, est-ce que c'est plus sûr ?
• Si je déclare dans le livre blanc "Je ne fournis pas de services aux utilisateurs chinois", suis-je alors exonéré de toute responsabilité ?

Ces problèmes révèlent en réalité un malentendu fondamental : un manque de compréhension du modèle d'"application de la loi à travers les institutions judiciaires" en Chine.

Le "droit d'exécution pénétrant" peut être compris à partir de deux principes fondamentaux : le principe de territorialité et le principe de la nationalité.

Principe de territorialité : même si le projet est enregistré à l'étranger, il peut être considéré comme "l'acte s'est produit sur le territoire" et déclencher la loi chinoise dans les cas suivants :

• Les utilisateurs du projet proviennent principalement de Chine (, comme la création de communautés en chinois, la promotion du projet auprès des Chinois, etc. );
• Les membres clés du projet ou l'équipe technique sont situés en Chine;
• Existence d'activités de promotion, de coopération commerciale, de règlement, etc. ( même si réalisées par l'intermédiaire d'une société de sous-traitance ou d'une agence ).

Principe de la personnalité: conformément à l'article 7 de notre Code pénal, les citoyens chinois qui commettent des actes à l'étranger qui "sont passibles de responsabilité pénale selon notre législation" peuvent également être tenus responsables.

Par exemple, les développeurs chinois participant à la construction de plateformes de jeux d'argent sur blockchain, de plateformes de levée de fonds en cryptomonnaies et de canaux de paiement OTC à Dubaï, peuvent toujours être poursuivis par les autorités judiciaires chinoises s'ils enfreignent les dispositions pertinentes du code pénal chinois.

En 2023, dans des cas typiques publiés conjointement par le Parquet suprême et l'Administration nationale des changes, des personnes ont construit un site de change illégal ( pour faciliter l'échange de yuans et de devises étrangères via des cryptomonnaies ), et ont été condamnées par le tribunal à cinq ans de réclusion pour délit de gestion illégale.

Ainsi, les manifestations courantes de la "conformité transversale" dans le domaine du Web3 incluent :

• Lieu d'enregistrement transparent : même si l'entreprise est aux îles Caïmans, aux BVI ou à Singapour, si l'utilisateur et l'exploitation sont en Chine, cela peut toujours être considéré comme "crime commis sur le territoire" ;
• Identification de la technologie de pénétration : même si le responsable technique est uniquement considéré comme consultant ou développeur, tant qu'il existe des comportements tels que des soumissions de code, la gestion des droits de contrat, le partage des bénéfices du projet, ou le contrôle des clés privées, il peut toujours être reconnu comme "personne physique contrôlante" ;
• Données de la chaîne de pénétration : La réglementation peut confirmer si le projet "sert des utilisateurs chinois" ou s'il est impliqué dans des risques illégaux tels que le jeu, la fraude ou le blanchiment d'argent par le biais de la traçabilité sur la chaîne, de l'audit KYT, des portraits d'utilisateurs, etc.

Pour le responsable technique, comprendre la logique de base de la "répression pénétrante" est la première étape pour bien gérer les risques de projet.

Conclusion

Beaucoup de gens pensent que tant qu'un projet est "exporté", il peut échapper une fois pour toutes à la régulation de la loi chinoise. Mais en réalité, si un projet n'a jamais été soumis à une évaluation des risques juridiques, même s'il est basé à l'étranger, il est difficile de parler de sécurité.

J'espère que cet article pourra rappeler aux entrepreneurs et responsables techniques du domaine Web3 : la question de savoir si un projet a une base de conformité ne dépend pas de son lieu d'enregistrement, mais de savoir si le projet lui-même enfreint les lignes rouges définies par la loi chinoise.

C'est seulement en intégrant l'identification des risques dès les premières étapes comme une pensée fondamentale que le projet pourra aller plus loin et durer plus longtemps.